С 1 сентября 2014
года вступают в силу изменения, внесенные в часть первую Гражданского кодекса
Российской Федерации (далее – ГК РФ) в виду принятия Федерального закона от 05.05.2014
N 99-ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса
Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений
законодательных актов Российской Федерации" (далее – Закон № 99).
В виду масштабных
нововведений Закона № 99 ГК РФ дополнен статьей 67.1, пункт 3 которой
предусматривает, что принятие общим собранием участников хозяйственного
общества решения и состав участников общества, присутствовавших при его
принятии, подтверждаются в отношении:
1) публичного
акционерного общества лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого
общества и выполняющим функции счетной комиссии (пункт 4 статьи 97 ГК РФ);
2) непубличного
акционерного общества путем нотариального удостоверения или удостоверения
лицом, осуществляющим ведение реестра акционеров такого общества и выполняющим
функции счетной комиссии;
3) общества с
ограниченной ответственностью путем нотариального удостоверения, если иной
способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с
использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт
принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен
уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества,
принятым участниками общества единогласно.
Как комментируют
нововведение нотариусы, решение собрания хозяйственного общества является
самостоятельным юридическим фактом и в соответствии с пунктом 2 статьи 181.1
Гражданского кодекса Российской Федерации порождает правовые последствия для
всех лиц, имевших право участвовать в данном собрании, а также для иных лиц,
если это установлено законом или вытекает из существа отношений.
Пункт 3 ст. 67.1
ГК РФ не применяется к решениям, принимаемых одним участником общества, что, в
частности, подтверждается Письмо Банка России от 18.08.2014 N 06-52/6680.
Таким образом,
норма п. 3 ст. 67.1 ГК РФ устанавливает нотариальный способ удостоверения
принятия общим собранием хозяйственного общества решения и состав участников
общества, присутствовавших при его принятии в отношении непубличных акционерных
обществ и обществ с ограниченной ответственностью. Причем в отношении последних
для устранения необходимости посещения нотариуса при принятии решения общего
собрания, позаботиться об изменении
способа подтверждения решения собрания следовало до вступления в законную силу
вышеназванных законоположений путем внесения изменений в устав о способе
принятия решений общего собрания участников, либо на первом собрании участников
общества, состоявшемся после 1 сентября 2014 года в первом вопросе повестки дня
решить, что участники решили предусмотреть иной способ принятия решений, и в
связи с этим утвердить новую редакцию устава. Исходя из изложенного, следует,
что указанное нотариальное действие не является обязательным, так как для всех
видов правовых форм хозяйственных обществ есть альтернатива нотариальному
удостоверению.
Тем не менее, если все-таки нотариального способа
удостоверения решения общего собрания участников непубличного акционерного
общества, общества с ограниченной ответственностью путем применения
диспозитивных норм ст. 67.1 ГК РФ избежать не удалось, то для исследования
вопроса о нотариальном удостоверении решений собраний важно обратиться к Письму Федеральной нотариальной палаты от
01.09.2014 N 2405/03-16-3 «О направлении пособия по удостоверению нотариусом
принятия общим собранием участников общества решения и состава участников
общества, присутствовавших при его принятии» (далее – пособие).
Согласно пособию
удостоверять принятие решений общего собрания и состав участников сможет любой
нотариус в пределах нотариального округа, в котором проводится собрание
участников соответствующего общества.
В первую очередь
следует отметить, что пособие обращает внимание на предметную компетенцию
нотариуса.
Так, по смыслу пособия нотариус при нотариальном
удостоверении решения устанавливает отношение хозяйственного общества к перечню
субъектов, чьи решения подлежат удостоверению, а именно, т.е. отношение к
непубличному акционерному обществу, обществу с ограниченной ответственностью,
где количество участников (акционеров) более 1.
Тем не менее,
хозяйственные общества, относящиеся к числу исключений, несмотря ни на что не
утрачивают право на обращение к нотариусу за подтверждением путем нотариального
удостоверения принятия решения единственным участником (акционером).
Во-вторых, в разделе 3 пособия уделяется внимание к
рассмотрению вопросов о лицах, являющихся заявителями для осуществления
удостоверения. В соответствии с п. 3.1 пособия при определении лица, которое
может обратиться к нотариусу, необходимо руководствоваться нормами,
регулирующими порядок созыва общего собрания общества.
Например, в
обществах с ограниченной ответственностью основным заявителем выступает
исполнительный орган общества, что логично вытекает исходя из сути полномочий
такой категории органов управления. При этом в пособии предусмотрено, что если
уставом общества решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и
проведением общего собрания участников общества отнесено к компетенции совета
директоров (наблюдательного совета) общества заявителем в таком случае является
лицо, возглавляющее совет директоров (наблюдательный совет) или уполномоченное
решением совета на обращение к нотариусу.
Также пособие
подробным образом рассматривает вопросы о лицах, являющихся заявителями в
случае, если внеочередное общее собрание созывается лицами, требующими его
проведения и указанными в п. 2 ст. 35 Закона об ООО (совет директоров
(наблюдательный совет) общества, ревизионная комиссия (ревизор) общества,
аудитор, участники общества, обладающие в совокупности не менее чем 1/10 от
общего числа голосов участников общества), а также вопросы о том, кто выступает
в качестве заявителей в непубличных акционерных обществах.
В-третьих пособием рассматривается аспект перечня
предоставляемых документов.
Для
осуществления нотариального действия заявитель подает нотариусу заявление, где
указывает точную дату, время начала и точное место проведения собрания. Вместе
с заявлением заявителем подаются следующие документы: устав общества; выписку
из ЕГРЮЛ; документы, подтверждающие, что обратившееся лицо может быть
заявителем по данному нотариальному действию (решение или протокол о назначении
или избрании исполнительного органа, совета директоров (наблюдательного
совета), судебное решение и т.д.); иные
внутренние документы, регламентирующие порядок созыва и проведения собрания,
если предусмотрены уставом и утверждены (п. 5 ст. 49 Закона об АО, п. 1 ст. 37
Закона об ООО); список участников (в обществах с ограниченной ответственностью,
составленный в соответствии со ст. 31.1 Закона об ООО); список лиц, имеющих
право на участие в общем собрании акционеров (для непубличных акционерных
обществ, составленный в соответствии со ст. 51 Закона об АО); экземпляр
уведомления (п. 1, 2 ст. 36 Закона об ООО) или сообщения (п. 1, 2 ст. 52 Закона
об АО) о созыве собрания, которые были разосланы участникам (акционерам) и в
которых указана повестка дня собрания. Информация о повестке дня может быть
также дополнительно включена в текст заявления.
При этом правила
пособия в части вопроса о форме вышеуказанного заявления являются
рекомендательными, а значит, не обязывающими нотариусов спрашивать с заявителей
заявление в письменном виде. Также
нотариус и не должен проверять полноту действий, осуществленных органами
общества для подготовки к проведению собрания, включающих информирование,
соблюдение сроков информирования и иные юридически значимые действия,
необходимые для проведения собрания участников в соответствии с буквой закона.
При принятии заявления
и ознакомления со списком участников (списком лиц, имеющих право на участие в
общем собрании акционеров), рекомендуется разъяснить заявителю под роспись, что
для установления личности участников (акционеров) общества последние должны
присутствовать на собрании с документами, удостоверяющими их личность,
представители участников (акционеров) помимо документов, удостоверяющих
личность, должны иметь документы, подтверждающие их полномочия, законные
представители несовершеннолетних участников (акционеров) должны иметь
свидетельство о рождении, подтверждающее статус законного представителя.
В-четвертых, применительно к порядку осуществления
данного нотариального действия следует указать, что по общему правилу нотариус
обязан лично присутствовать на собрании. В этом случае в нотариальной
конторе в указанное время (оно будет отражено в протоколе общего собрания и
свидетельстве, выдаваемом нотариусом) нотариальные действия не совершаются.
Рассматриваемое
нотариальное действие может быть совершено и в помещении нотариальной конторы,
если в направленном участникам (акционерам) извещении о проведении собрания
указано место ее нахождения и это не запрещено уставом общества.
Также пособие подробным образом рассматривает круг
вопросов, подлежащих учету при осуществлении рассматриваемого нотариального
действия, перечень норм корпоративного права, которыми следует
руководствоваться при определении правомерности и обоснованности тех юридически
значимых действий, которые совершаются путем принятия решения участников и подлежат
удостоверению со стороны нотариуса.
При этом нотариус
присутствует на протяжении всего собрания - с момента открытия собрания до
момента принятия решения по последнему вопросу, включенному в повестку дня или
по последнему вопросу, для принятия решения по которому имеется кворум, а если
голосование осуществляется бюллетенями - до момента окончания подсчета голосов.
По окончании собрания нотариусу рекомендуется
истребовать копию протокола счетной комиссии об итогах голосования, если
таковая создана в обществе. Если в обществе не создана счетная комиссия, нотариусу
рекомендуется истребовать копию чернового варианта протокола, который велся
секретарем общего собрания. Указанная копия может быть подписана теми же лицами
(председательствующим на собрании и секретарем собрания), которыми будет
подписан протокол общего собрания в окончательном виде. Указанная копия
предоставляется нотариусу по окончании собрания, с целью исключения
корректировки принятых решений.
Истребование указанных документов не является для
нотариуса обязательным и рекомендуется с целью получения дополнительного
материала к тем данным, которые зафиксировал нотариус.
Если голосование в акционерном обществе осуществлялось
бюллетенями, нотариус в обязательном порядке истребует протокол счетной комиссии
(или иного органа, созданного для подсчета голосов) об итогах
голосования. Максимальный срок для изготовления протокола счетной комиссии -
три дня (ст. 62 Закона об АО).
Протокол общего собрания нотариус требовать не вправе.
Его составление является исключительной компетенцией общества, нотариус не
вправе давать указания по составлению протокола.
По окончании
собрания нотариус вносит запись в реестр для регистрации нотариальных действий,
взимает тариф за совершение нотариального действия и плату за правовую и
техническую работу. По представлении нотариусу копии протокола счетной комиссии
об итогах голосования, а в случае, когда результаты голосования известны с
момента окончания собрания - в иной максимально короткий срок, нотариус
изготавливает и выдает свидетельство об удостоверении принятия общим собранием
участников хозяйственного общества решений и состава участников общества,
присутствовавших при его принятии. Выдать свидетельство может только нотариус
(ВРИО нотариуса), присутствовавший на собрании.
При этом, то
обстоятельство, что форма свидетельства не установлена в соответствии с
порядком, определенным Основами законодательства РФ о нотариате не может
являться основанием для отказа в совершении указанного нотариального действия,
в виду чего в качестве приложения к пособию нотариальной палатой разработана
примерная форма такого свидетельства. Свидетельство выдается в двух
экземплярах, один из которых хранится в делах нотариуса.
В-пятых, следует несколько проанализировать основания
для отказа в осуществлении удостоверения.
Так, из пособия
вытекает, что нотариус не может удостоверить принятие общим собранием
участников хозяйственного общества решения и состав участников общества,
присутствовавших при его принятии, если решения принимались в форме заочного
голосования. Данное требование обусловлено тем, что буквальное толкование нормы
статьи 67.1 ГК РФ свидетельствует о том, что нотариусу для совершения
указанного нотариального действия необходимо физическое присутствие участников
в месте проведения собрания, о чем и указывается в рассматриваемом пособии.
Также нотариус не
может выдать свидетельство, если ни одно из решений не принято по абсолютно
любым причинам, начиная от отсутствия кворума и отсутствия необходимого числа
голосов, ведь норма ст. 67.1 ГК РФ прямо указывает, что удостоверяется только
принятие решений. При этом нотариус может выдать свидетельство, если из трех
решений, включенных в повестку дня, принято одно. Именно оно и будет указано в
свидетельстве, полученное впоследствии заявителем.
Пункт 6.3.
пособия обращает внимание на то, что нотариус не вправе удостоверять принятие
решений, имеющих признаки ничтожности в соответствии с ст. 181.5 ГК РФ.
Во всех указанных
случаях нотариус отказывает в совершении нотариального, поскольку совершение
такого нотариального действия будет противоречить закону.
Подытожив,
хотелось бы указать на важность рассмотренного пособия не только для
использования в профессиональной деятельности нотариуса, но и в работе
корпоративных юристов в целях недопущения и минимизации ошибок, которые могут
стоить дорого как в финансовом, так и во временном плане. Тем не менее,
сложностей в применении нового законодательства избежать едва ли удастся, хотя
оперативная работа ФНП по составлению пособия заставляет отнестись с надеждой к
новеллам гражданского кодекса, введенных Законом № 99 с 1 сентября 2014 года.
Трапезников А.И., юрист ООО «АКК «Налоги и право».
8(905)
703-14-15 или 8(919) 728-50-31
Почти бесплатно: стоимость услуг по электронной
почте составляет до 50% от цен
указанных в Прайс-листе с которым Вы можете
ознакомится в разделе ЦЕНЫ >>>.
E- Mail: npcentr@bk.ru
По материалам http://www.nalogiipravo.ru/stati-v-presse_1_39/
Помощь и защита в
суде. Адвокат. Суд городской, Арбитражный, Третейский суд..
Комментариев нет:
Отправить комментарий